商業(yè)判斷原則理論研究.pdf

1、現(xiàn)代商業(yè)界風云變幻，市場機會稍縱即逝。公司只有高效運作，才能在競爭中立于不敗之地。要維護公司的高效運轉并保持其活力，法律應該為公司董事的善意合理的商業(yè)決斷提供強有力的保障?；诖?，在美國司法實踐過程中形成了一項判斷董事是否善盡義務的判例法規(guī)則--商業(yè)判斷原則(Business judgementmle)。據此規(guī)則，如果董事被認為是合理而勤勉的，即使其行為使公司利益受損，亦不得追究其責任。在我國新公司法不斷加強對股東權益保護的背景下，該規(guī)

2、則對于董事權益保護機制的完善有著積極的借鑒意義。本文正是以此作為著眼點，簡要地介紹了商業(yè)判斷原則的相關理論，并談談該原則對我國公司法發(fā)展的借鑒作用。 引言部分，筆者從海淀區(qū)首例董事不當履行職責案談起，并結合新《公司法》中有關派生訴訟和董事義務的規(guī)定，說明對擁有公司實際權力的董事既要規(guī)制其權利運用，也要對其合法權益進行保護，不能把不確定性的風險歸責于勤勉盡職的董事。為了解決如何判斷合理履行注意義務的董事是否該為決策風險負責的問題，

3、引出對美國公司法中的商業(yè)判斷原則理論的探討。 第一章是以美國公司法為背景，介紹商業(yè)判斷原則的基本理論，其中第一節(jié)主要是從司法實踐，美國公司法的學術界以及成文法趨勢三個角度來闡述商業(yè)判斷原則的定義；第二節(jié)主要是從法學相關理論，經濟學理論，董事經營權，市場與司法的關系以及等多個角度來分析商業(yè)判斷原則的理論基礎和現(xiàn)實基礎；接下來的第三節(jié)主要是分析了商業(yè)判斷原則的適用條件，最后一節(jié)則是重點闡述了商業(yè)判斷原則和董事義務的關系。 第

4、二章主要是闡述商業(yè)判斷原則的在公司法實務中的功能，重點介紹了在股東提起派生訴訟和公司并購的場合里如何發(fā)揮作用的。 第三章是通過前兩章的介紹后，探討對我國公司法的借鑒。第一節(jié)從公司治理結構，股東派生訴訟制度，董事經營以及公平和效率關系等角度來說明我國引入商業(yè)判斷原則的意義或者必要性，第二節(jié)是從理論支持，前提條件以及國外經驗等來證明引入該原則的可行性，第三節(jié)則是結合我國公司治理實踐說明現(xiàn)存的對引入該原則的各方面的障礙；最后就筆者的個