論讓擔保制度

1、...論讓與擔保制度論讓與擔保制度【論文提要】起源于羅馬法中信托制度的讓與擔保制度，作為一種非典型擔保方式，主要是靠學說和判例發(fā)展起來的，以習慣法和特殊法的形態(tài)存在的擔保制度，其在傳統(tǒng)大陸法系的物權體系中很難定位，是否應借鑒其他國家的這項制度，將讓與擔保納入我國的物權法體系，使讓與擔保成為一種與抵押、質押、留置等其他典型擔保制度相并列的擔保形式，學術界仍存在許多爭議。讓與擔保制度作為一種非典型的擔保制度，從其誕生之日起就表現(xiàn)出了其強大的

2、特有功能，得到不少發(fā)達國家司法實踐的承認。比較研究發(fā)達國家的規(guī)定，借鑒其先進經驗，在我國物權法中引進讓與擔保制度，可以彌補傳統(tǒng)擔保物權在我國社會經濟功能上的不足，促進社會財富的流轉和物的價值的發(fā)揮。【關鍵詞】讓與擔保；擔保物權；物權法一、讓與擔保制度的基本概述一、讓與擔保制度的基本概述（一）讓與擔保的概念讓與擔保，有廣義和狹義之分。廣義的讓與擔保，是指當事人通過轉讓供作擔保的財產以達成信用授受的目的的擔保制度。廣義的讓與擔保包括讓與式擔

3、保和買賣式擔保。前者是指債務人將標的物的財產權轉移給債權人，當債務人不履行時，債權人可以就該標的物受償；后者是指以買賣的形式進行信用授受，授信者并無請求返還價金的權利，但受信者則享有通過支付一定金額而要求返還自己所讓與標的物的權利[1]。由于買賣式擔保中債務人享有通過支付一定的金額而請求返還自己所讓與標的物的權利，且這種買回權是一種權利而非義務，這種形式類似于典權人的贖回權，因此，一般不包括在狹義的讓與擔保中，而學界通常所說的讓與擔保，

4、主要指狹義的讓與擔保。狹義的讓與擔保在學說上因觀察角度不同，有不同的界定。有的學者認為，所謂讓與擔保，是指通過轉讓可以作為擔保標的物的財產權而達到信用授[1]王闖：讓與擔保法律制度研究[M].北京：法律出版社，2000.19...的物所有權的方式來擔保債權的實現(xiàn)。因此，在擔保期間，擔保權人只能在形式上而不是在實質上永久地取得所有權，在債務履行期屆滿前債權人無權將標的物處分。當債務人履行債務后，債權人應將標的物返還給債務人。當債務人不履行

5、債務時，債權人的債權才從擔保物中受償。3一般不轉移標的物的占有讓與擔保中，標的物由誰占有，是由雙方以契約的方式確定的。但是，在通常的情況下，標的物應該留在擔保設定人處為占有、使用和收益。這在大程度上就是為了平衡債權人和債務人雙方的權利。因為擔保設定時，標的物所有權至少在形式上已移轉于債權人，若再將標的物的占有、使用和收益等諸項權能也一并移轉于債權人，則對債務人極為不利，對債權人過于有利。為限制債權人的優(yōu)越地位，在設定時，債權人與債務人一

6、般都訂有約款，依占有改定的方式使債權人對之進行間接占有，而使擔保設定人仍得直接占有標的物，并對之進行使用與收益。4讓與擔保具有優(yōu)先受償性讓與擔保是一種物的擔保制度，擔保標的物通常為設定人所直接占有，所以不發(fā)生物的留置效力問題，僅存在優(yōu)先受償問題。由于讓與擔保為一種物的擔保，讓與擔保人取得擔保物的財產權，有排除第三人的優(yōu)先效力，因此，讓與擔保權人在債務人不履行債務時，可以實行其讓與擔保權以獲得優(yōu)先受償。但是他只能就該權利優(yōu)先受償其債權，而

7、不能簡單地完全地占有該權利（惟該權利不足以清償其債權時除外），故它與法律明令禁止的債務不履行即轉移擔保標的物的所有權的流質擔保不同。（三）讓與擔保的功能按照傳統(tǒng)羅馬法之規(guī)定動產上只能設定質權擔保制度這一制度對后世各國的民事立法及理論產生了深遠影響。但是從工業(yè)革命以來人類社會發(fā)生了翻天覆地的變化。尤其是二戰(zhàn)以后信用經濟蓬勃發(fā)展對于資金融通的需求日益迫切。傳統(tǒng)民法中的不動產抵押和動產質押已經遠不能滿足工商業(yè)的需要。于是動產讓與擔保制度應運而