跨國公司并購中國企業(yè)的法律規(guī)制研究.pdf

1、跨國公司并購我國企業(yè)，發(fā)端于20世紀(jì)90年代中期。本世紀(jì)初加入WTO以后，中國市場進(jìn)一步開放?？鐕驹谌A投資方式也隨之發(fā)生了變化：由早期的投資建立新廠到現(xiàn)在的投資并購國內(nèi)企業(yè)。自2002年以來，中國出現(xiàn)了跨國公司并購國內(nèi)企業(yè)的熱潮，這反映了在經(jīng)濟(jì)全球化背景下企業(yè)提高國際競爭力的必然要求。在并購過程中，跨國公司利用壟斷地位進(jìn)行掠奪性定價，獲取壟斷利潤，扼殺有效競爭和技術(shù)創(chuàng)新，影響東道國經(jīng)濟(jì)安全的負(fù)面效應(yīng)引起了人們的憂慮?？鐕镜摹疤煨?/p>

2、”是追求壟斷地位，謀取壟斷利潤，它一旦控制市場就可能壓抑競爭、降低市場效率、帶來社會福利的減損。通過并購內(nèi)國企業(yè)，跨國公司就能夠輕而易舉地取得原國內(nèi)企業(yè)的市場份額，隱性突破產(chǎn)業(yè)政策()準(zhǔn)入的限制，在某些行業(yè)和部門形成壟斷。如果對跨國公司在華的并購行為不加以合理規(guī)制，就有可能形成某些重要行業(yè)的外資壟斷，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)發(fā)展主導(dǎo)權(quán)的旁落，進(jìn)而危及國家的經(jīng)濟(jì)安全。 我國規(guī)制跨國公司并購法律制度的缺失，導(dǎo)致了跨國公司在華并購行為的失范，這就給我

3、國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來了消極影響。鑒于此，筆者選擇《跨國公司并購中國企業(yè)的法律規(guī)制研究》這一課題，對跨國公司并購問題加以深入系統(tǒng)的研究，力圖為我國規(guī)制跨國公司并購行為提供理論支持以及法律制度和政策建議。 第一部分，基礎(chǔ)理論，為研究該問題提供了基本的分析框架。論述了跨國并購的概念、法律形式，分析了跨國并購的動因，跨國并購的歷史、現(xiàn)狀及趨勢。從宏觀的角度，審視了跨國并購對世界經(jīng)濟(jì)和不同類型東道國的影響，一方面，跨國并購有力地推動了世界經(jīng)濟(jì)的

4、發(fā)展，成為世界經(jīng)濟(jì)增長的主要動力源；另一方面，發(fā)達(dá)國家吸引跨國公司的直接投資遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于發(fā)展中國家，發(fā)展中國家的企業(yè)在國際競爭中處于更加不利的地位。從市場競爭的角度，論證了世界各國對跨國公司并購行為予以規(guī)制的緣由。競爭是市場經(jīng)濟(jì)的核心和靈魂，是推動市場經(jīng)濟(jì)繁榮的原動力。在市場經(jīng)濟(jì)中，沒有競爭就無法實現(xiàn)資源的合理配置、經(jīng)濟(jì)效益的最大化?？鐕静①徳谔岣咦约菏袌龈偁幜Φ耐瑫r，也會給社會經(jīng)濟(jì)帶來反競爭效應(yīng)，這是對跨國公司并購行為予以規(guī)制的根本原

5、因。政府對跨國并購予以規(guī)制的基本價值在于矯正由于壟斷而產(chǎn)生的市場失靈。 第二部分，探討了主要發(fā)達(dá)國家規(guī)制跨國并購的法律制度，分析了其優(yōu)劣，以便為我國的相關(guān)立法提供參照系。通過考察美國、德國、日本及歐盟的跨國并購法律制度，得出有借鑒價值的啟示是：(1)以反壟斷法為核心的諸法一體的立法體系；(2)對跨國并購法律規(guī)制的寬嚴(yán)結(jié)合，以便與國家的產(chǎn)業(yè)政策相協(xié)調(diào)；(3)實體法與程序法相統(tǒng)一，這有利于公平和正義的實現(xiàn)；(4)法律層次立體化，法律

6、內(nèi)容動態(tài)化，這就能夠保證規(guī)制跨國并購的有效性和針對性。 第三部分，跨國公司在華并購的經(jīng)濟(jì)分析。作者以有效競爭為視角，分析了跨國公司并購對我國市場經(jīng)濟(jì)的雙重影響。一方面，跨國公司在華并購對中國經(jīng)濟(jì)的積極影響表現(xiàn)為跨國公司在華并購有利于吸引外資；有利于引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)和管理；有利于產(chǎn)品和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化；有利于培育市場競爭；有利于國有企業(yè)改革。另一方面，跨國公司在華并購對中國經(jīng)濟(jì)的消極影響表現(xiàn)為跨國公司在華并購會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)壟斷進(jìn)而危及國家

7、經(jīng)濟(jì)安全；會帶來國有資產(chǎn)流失；會影響我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)的調(diào)整。有鑒于此，法律制度的設(shè)計和構(gòu)建尤為必要。 第四部分，論述了我國規(guī)制跨國并購的法律制度的演進(jìn)，透視了我國規(guī)制跨國并購法律制度存在的問題，厘定了跨國公司并購中政府職能的合理定位。從本質(zhì)上講，企業(yè)并購是一個市場交易行為，并購的順利展開離不開規(guī)則的支持?！笆袌鼋?jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)”的命題表明，制度規(guī)則在市場經(jīng)濟(jì)中具有基礎(chǔ)性的地位和作用。在跨國公司并購中國企業(yè)的過程中，政府職能不

8、在于參與并購，而在于加強法律制度建設(shè)，完善以競爭法為核心的宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境、以產(chǎn)業(yè)法為核心的中觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境、以公司證券法為核心的微觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境。 第五部分，詳細(xì)探討了我國規(guī)制跨國公司并購的法律制度的構(gòu)建問題。論證了我國規(guī)制跨國并購立法之基本原則，即市場的有效競爭性原則、市場的統(tǒng)一性原則、與WTO的要求相一致原則、維護(hù)國家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)安全原則；探討了規(guī)制跨國并購與我國反壟斷法律制度的構(gòu)建，包括壟斷判斷的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、程序規(guī)范、反壟斷豁免以及反壟