對賭協(xié)議在我國司法實踐中的風險及對策.pdf

1、對賭協(xié)議作為國外的老常規(guī)，自有其成熟的內容設計和運作模式。但在國內提起對賭協(xié)議，也許有人會問其究竟是美酒還是毒藥，這可能是對賭協(xié)議在引進的過程中發(fā)生了異化。不管什么原因，不管好壞與否，暫且擱置不談。對賭協(xié)議身為一種投資手段，在國內的投融資領域也曾紅極一時。但如今的對賭協(xié)議似乎違約糾紛不斷，在網(wǎng)絡媒體和報端出現(xiàn)各級法院和仲裁機構對于對賭糾紛的裁判也已屢見不鮮。但盡管如此，對賭協(xié)議大量存在于國內的投融資領域仍是事實，因為其滿足了融資公司實現(xiàn)

2、低成本快速融資的需求。然而，對賭協(xié)議作為一種高風險的投資活動，國內對于對賭協(xié)議的熟識度并不高，在我國現(xiàn)行的法律體制下也無相關法律規(guī)制，所以對賭協(xié)議在國內的適用將面臨巨大風險。雖然我國并非判例法國家，但是司法裁判仍具有不可替代的指向作用和借鑒意義。因此，本文希望在深刻認識國內外對賭協(xié)議的基礎之上，對已經(jīng)出現(xiàn)的對賭糾紛案例進行整理和總結，提煉出對賭糾紛中常見的爭議焦點以及法院對于這些爭議焦點會如何裁判，進而通過系統(tǒng)化的分析和研究，提出幾點相

3、關的法律層面的建議，希望可以為國內的投融資實踐提供一些參考。
　　第一部分作為全文的引言，首先簡單敘述了文章選題的背景和研究目的，即對賭協(xié)議被廣泛應用于國內外投融資領域。但國內立法上的空白、對賭糾紛的層出不窮，似乎對賭協(xié)議在國內市場步履維艱。對賭協(xié)議作為理論上的一種重要制度安排和現(xiàn)實中解決國內企業(yè)融資困境的一個出路，是法學研究的必要課題。然而分析國內外的研究現(xiàn)狀，對賭協(xié)議作為國外的老常規(guī)，導致研究意義不大。而作為我國投融資領域的投

4、資工具，也是關注多、分析少。因此其理論深度仍待挖掘，實踐意義亦很重要。
　　第二部分關于對賭協(xié)議的概述。首先介紹了對賭協(xié)議的概念，然后將對賭協(xié)議與其他概念進行比較，進而分析出對賭協(xié)議的法律性質。對賭協(xié)議是一份關于企業(yè)未來估值調整的融資契約，它不同于我國的借款協(xié)議、附條件合同、保底條款和擔保合同，對賭協(xié)議應是一種無名合同，特殊的射幸合同。對賭協(xié)議是為解決信息不對稱、保護投資方利益、鼓勵并約束融資機構而產生。雖然我國對賭協(xié)議的內容并不

5、十分豐富，但是依據(jù)對賭雙方是否互負責任承擔義務、對賭協(xié)議設定的條件、對賭責任的承擔方式等不同的劃分標準，我國的對賭協(xié)議可以劃分為不同的類型。
　　第三部分對國外對賭協(xié)議制度的簡述與借鑒。首先簡要闡述了國外對賭協(xié)議制度豐富的內容設計和成熟的運作模式，分析出相較于我國而言，其在對賭協(xié)議安排上有哪些優(yōu)勢。然后根據(jù)國外的這些經(jīng)驗，為對賭協(xié)議在我國的內容設計和運作模式上提供一些借鑒。
　　第四部分研究對賭協(xié)議在我國的司法實踐現(xiàn)狀。首先

6、在分析總結了國內一些典型的對賭糾紛案例的基礎之上，提煉出國內對賭糾紛的爭議焦點。然后分析司法機構對于這些爭議焦點的裁判處理規(guī)則。最后從這些司法裁判的處理規(guī)則和相關法律規(guī)定中，總結出當前國內關于對賭協(xié)議的法律規(guī)制。
　　第五部分是在前述內容基礎之上，分析在我國適用對賭協(xié)議存在的風險及對策。首先針對前述司法裁判的規(guī)則分析出對賭協(xié)議的效力風險，對賭協(xié)議的投資方和融資方將要面臨的風險，然后提出在我國簽訂對賭協(xié)議應注意的問題，即從協(xié)議訂立主