對賭協(xié)議在我國司法實踐中的風(fēng)險及對策.pdf

1、對賭協(xié)議作為國外的老常規(guī)，自有其成熟的內(nèi)容設(shè)計和運作模式。但在國內(nèi)提起對賭協(xié)議，也許有人會問其究竟是美酒還是毒藥，這可能是對賭協(xié)議在引進(jìn)的過程中發(fā)生了異化。不管什么原因，不管好壞與否，暫且擱置不談。對賭協(xié)議身為一種投資手段，在國內(nèi)的投融資領(lǐng)域也曾紅極一時。但如今的對賭協(xié)議似乎違約糾紛不斷，在網(wǎng)絡(luò)媒體和報端出現(xiàn)各級法院和仲裁機構(gòu)對于對賭糾紛的裁判也已屢見不鮮。但盡管如此，對賭協(xié)議大量存在于國內(nèi)的投融資領(lǐng)域仍是事實，因為其滿足了融資公司實現(xiàn)

2、低成本快速融資的需求。然而，對賭協(xié)議作為一種高風(fēng)險的投資活動，國內(nèi)對于對賭協(xié)議的熟識度并不高，在我國現(xiàn)行的法律體制下也無相關(guān)法律規(guī)制，所以對賭協(xié)議在國內(nèi)的適用將面臨巨大風(fēng)險。雖然我國并非判例法國家，但是司法裁判仍具有不可替代的指向作用和借鑒意義。因此，本文希望在深刻認(rèn)識國內(nèi)外對賭協(xié)議的基礎(chǔ)之上，對已經(jīng)出現(xiàn)的對賭糾紛案例進(jìn)行整理和總結(jié)，提煉出對賭糾紛中常見的爭議焦點以及法院對于這些爭議焦點會如何裁判，進(jìn)而通過系統(tǒng)化的分析和研究，提出幾點相

3、關(guān)的法律層面的建議，希望可以為國內(nèi)的投融資實踐提供一些參考。
　　第一部分作為全文的引言，首先簡單敘述了文章選題的背景和研究目的，即對賭協(xié)議被廣泛應(yīng)用于國內(nèi)外投融資領(lǐng)域。但國內(nèi)立法上的空白、對賭糾紛的層出不窮，似乎對賭協(xié)議在國內(nèi)市場步履維艱。對賭協(xié)議作為理論上的一種重要制度安排和現(xiàn)實中解決國內(nèi)企業(yè)融資困境的一個出路，是法學(xué)研究的必要課題。然而分析國內(nèi)外的研究現(xiàn)狀，對賭協(xié)議作為國外的老常規(guī)，導(dǎo)致研究意義不大。而作為我國投融資領(lǐng)域的投

4、資工具，也是關(guān)注多、分析少。因此其理論深度仍待挖掘，實踐意義亦很重要。
　　第二部分關(guān)于對賭協(xié)議的概述。首先介紹了對賭協(xié)議的概念，然后將對賭協(xié)議與其他概念進(jìn)行比較，進(jìn)而分析出對賭協(xié)議的法律性質(zhì)。對賭協(xié)議是一份關(guān)于企業(yè)未來估值調(diào)整的融資契約，它不同于我國的借款協(xié)議、附條件合同、保底條款和擔(dān)保合同，對賭協(xié)議應(yīng)是一種無名合同，特殊的射幸合同。對賭協(xié)議是為解決信息不對稱、保護(hù)投資方利益、鼓勵并約束融資機構(gòu)而產(chǎn)生。雖然我國對賭協(xié)議的內(nèi)容并不

5、十分豐富，但是依據(jù)對賭雙方是否互負(fù)責(zé)任承擔(dān)義務(wù)、對賭協(xié)議設(shè)定的條件、對賭責(zé)任的承擔(dān)方式等不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，我國的對賭協(xié)議可以劃分為不同的類型。
　　第三部分對國外對賭協(xié)議制度的簡述與借鑒。首先簡要闡述了國外對賭協(xié)議制度豐富的內(nèi)容設(shè)計和成熟的運作模式，分析出相較于我國而言，其在對賭協(xié)議安排上有哪些優(yōu)勢。然后根據(jù)國外的這些經(jīng)驗，為對賭協(xié)議在我國的內(nèi)容設(shè)計和運作模式上提供一些借鑒。
　　第四部分研究對賭協(xié)議在我國的司法實踐現(xiàn)狀。首先

6、在分析總結(jié)了國內(nèi)一些典型的對賭糾紛案例的基礎(chǔ)之上，提煉出國內(nèi)對賭糾紛的爭議焦點。然后分析司法機構(gòu)對于這些爭議焦點的裁判處理規(guī)則。最后從這些司法裁判的處理規(guī)則和相關(guān)法律規(guī)定中，總結(jié)出當(dāng)前國內(nèi)關(guān)于對賭協(xié)議的法律規(guī)制。
　　第五部分是在前述內(nèi)容基礎(chǔ)之上，分析在我國適用對賭協(xié)議存在的風(fēng)險及對策。首先針對前述司法裁判的規(guī)則分析出對賭協(xié)議的效力風(fēng)險，對賭協(xié)議的投資方和融資方將要面臨的風(fēng)險，然后提出在我國簽訂對賭協(xié)議應(yīng)注意的問題，即從協(xié)議訂立主