判例制度功能的考察與借鑒.pdf

1、自1902年沈家本、伍廷芳主持變法修律以來，中國法律現代化已迄百年。選擇繼受大陸法系的成文法傳統固然有其原因，但也不無歷史的偶然。而近一百年來兩大法系之間的互相融合，也變得越來越明顯。出于對原有路徑的依賴，全盤拋棄大陸法系的成文法模式而改為英美法系的判例法傳統已經不可能，但是如何在成文法模式下，而對判例法的合理部分加以吸收，仍是一個值得思考的問題。本文的第一部分系統回顧了英美法系特別是英國法中，判例制度的起源和隨后的發(fā)展，同時對判例制度

2、的具體運作進行了考察，對遵循先例的內容以及后來對其所做的修正做了相關的介紹。文章的第二部分考察了在大陸法系國家，判例制度發(fā)展的歷史和當今適用的現狀，并比較了兩大法系中判例的不同，而這種不同的哲學基礎則是理性主義和經驗主義的對立。文章的第三部分分別考察了中國古代所存在的判例和清末民初開始變法以來，判例制度的進一步發(fā)展。隨后，文章討論了1949年特別是1978年以來，在法制建設中，判例適用的現狀，在文章的結尾，在比較了判例制度的優(yōu)缺點之后，