論我國行政指導制度的構建.pdf

1、行政指導緣起于二戰(zhàn)后的日本,之后越來越多的為各個國家所應用,一般是指行政機關通過指示、教導和引導的方式達到行政管理目的的一種手段。在我國,行政指導依然處于萌芽狀態(tài),只是在部分立法中對其概念偶有提及。近年來,一些地方大膽的開展相關實踐摸索,取得一些經(jīng)驗,但是同時也提出了一系列的問題。其中最為焦點的是我國將行政指導定位于無法律強制力、無法律后果的抽象行政行為,因此令其不具有可訴性,從而無法保護因不當行政指導受到損害的行政相對人利益。針對這一

2、核心問題,對比日本、德國和美國三國有關行政指導的立法情況和對于行政指導的性質,可以發(fā)現(xiàn)我國行政指導實踐所存在的最突出問題是對其法律屬性認定不清;缺乏法律依據(jù)、程序控制和救濟途徑的局面,因此亟需構建相應制度。
　　 在制度構建上,首先,從考察具體類型出發(fā),我國行政指導的法律屬性應當進行重新定位。在我國行政指導行為應當被視為一種部分情況下有事實強制力和法律后果的具體行政行為。其次,在前述定性基礎上可以重新對我國行政指導進行立法定義,

3、界定其形式,設計其原則。再次,我國行政指導應遵循的必要程序包括信息公開程序、公眾參與程序、風險評估程序和實施評價程序。第四,也是最為重要的,在對行政指導法律性質重新界定的基礎上,行政指導制度構建的核心是對不當行政指導行為的救濟途徑尤其是訴訟途徑。抽象行政指導行為雖是不可訴的,但是對于具體的有瑕疵的行政指導行為應當規(guī)定其是可訴的,在其中又分為幾種情況,包括法律明確規(guī)定由行政主體實施的、行政主體依照組織法的規(guī)定在其職權或者管轄范圍內實施的兩