中外合資經營企業(yè)法律制度

1、1,第四章 外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的概念和特征1、概念:指外國公司、企業(yè)、其他經濟組織或個人依照中華人民共和國的法律，在中國境內以直接投資的方式參與或直接設立的各類企業(yè)的總稱。,2,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述,2、特征（1）企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者。（2）企業(yè)依據中國法律，住所在中國境內。,3,二 、外商投資企業(yè)法的基本原則,1、維護國家主權和經濟利益原則 主權原則

2、運用于經濟領域，是指一國境內的自然人、法人及其他經濟組織都要遵守所在國法律進行經濟活動，服從所在國管轄。2、平等互利、保護外商投資者合法權益原則3、參照國際慣例原則,4,第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法,一、中外合資經營企業(yè)的概念與特征1、概念：中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同投資、共同經營,并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。,5,二、中外合資經營企業(yè)的特征,1、中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的

3、設立人和股東，中方合營者不包括中國公民個人.2、中外合營者在企業(yè)的地位平等，權利義務一致3、組織形式為有限責任公司，具有法人資格4、企業(yè)無股東會，董事會是最高權力機構5、中方未用場地使用權做出資的，要繳納場地使用費6、外方出資一般不低于25%,6,三、中外合資經營企業(yè)的法律性質,1、中外合資經營企業(yè)是一種股權式企業(yè) 并非各方出資均分為等額股份，而是各方按照投資比例分享利潤分擔風險，行使企業(yè)經營管理權2、具有中國法人資格，

4、 在中國設立，注冊地和住所在中國境內。 3、組織形式為有限責任公司。,7,四、中外合資經營企業(yè)的設立,（一）設立條件積極條件:1、采用先進技術設備和科學管理方法，能增加產品品種，提高產量，節(jié)約能源和原材料。2、有利于技術改造，做到投資少，見效快，收益大。3、能擴大產品出口，增加外匯收入。4、能培訓技術人員和經營管理人員。,8,（一）設立條件,消極條件：1、有損中國主權的。2、違反中國法律的。3、不符合中國國民經濟

5、發(fā)展要求的。4、協(xié)議、合同、章程顯失公平、有損合營一方利益的。5、造成環(huán)境污染的。,9,（二）設立程序,1、申請 中國合營者向主管機關呈報擬與外國合營者設立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告。 合營企業(yè)協(xié)議：合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而設立的文件。,10,（二）設立程序,1、申請 合營企業(yè)合同：指合營各方為設立企業(yè)就相關權利義務關系達成一致意見而訂立的合同。 合營企業(yè)章程：按照合

6、同確立的原則，經合營方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經營方法等事項的方法。 合營企業(yè)合同與合營企業(yè)協(xié)議有沖突的，以合營企業(yè)合同為準，合營企業(yè)合同是最主要的法律文件。,11,（二）設立程序,2、審批：審批機關是國家對外經濟貿易主管部門，即商務部。審批期90天內。授權有關省、自治區(qū)直轄市政府或國務院有關部局審批的情形： （1）投資總額在國務院規(guī)定的金額內，中國合營者資金來源已落實。,12,（二）設立程序,2、審批：（

7、2）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、運輸、外貿出口配額等的全國平衡的。3、登記：審批后30天，企業(yè)負責人到所在省級工商局辦理登記。,13,五、組織機構,（一）權力機構董事會為最高權力機構，負責公司重大問題，人數(shù)為3人以上，名額分配各方協(xié)商，任期4年，可連任。董事長為法人代表。董事會每年至少召開一次，經1/3以上董事提議可召開臨時會議，2/3以上出席方可舉行。,14,五、組織機構,下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作

8、出決議：章程的修改、中止、解散、注冊資本的增加、減少、合并、分立。（二）經理機構設總經理一人，副總經理若干人，由董事會聘任，負責公司的生產經營活動,15,六、中外合資經營企業(yè)的資本,注冊資本+借入資本=投資總額（一）注冊資本與投資總額的比例 投資總額：是按照合同、章程規(guī)定的生產規(guī)模投入的基本建設資金和流動資金的總和。 注冊資本：指為設立合營企業(yè)在登記機構登記的資本總額。,16,（二）合營各方出資比例外方一般不低于25%，

9、特殊情況須報國務院審批。（三）出資方式：貨幣、實物、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權等。外國合資者出資的機器設備或其他物料須符合下列條件：1、應當是生產必需的；2、作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。,17,外國合資者出資的工業(yè)產權或專有技術須符合下列條件：1、能顯著改進現(xiàn)有產品的性能、質量、提高生產效率的；2、能顯著節(jié)約原材料、燃料和動力的。須報審批機關批準。作價經雙方協(xié)商確定或聘請第三方評定，（不同于

10、公司法規(guī)定：評估作價）中方合資者可以場地使用權出資,18,（四）出資期限：合同約定，一次性繳納的，執(zhí)照頒發(fā)后6個月內繳清。分期的，第一期不低于15%，簽發(fā)之日起3個月內繳清。一個月的催告期限。,19,（五）注冊資本的變更與轉讓 1、注冊資本不得減少，可增加。如因投資總額和生產經營規(guī)模發(fā)生變化確需減少注冊資本的，應由董事會通過決議，報審批機構批準，履行通知和公告?zhèn)鶛嗳顺绦?，登?2、向第三人轉讓，須經合營他方同意，并報審批機

11、關批準。 3、合營他方有優(yōu)先購買權,20,七、合營企業(yè)的合營期限與解散,（一）合營期限可約定也可不約定。服務性、土地開發(fā)及房地產經營、資源勘探開發(fā)、國家規(guī)定限制投資的行業(yè)應約定。要延長的，期滿前6個月申請，審批機關1個月內決定。,21,七、合營企業(yè)的合營期限與解散,（二）解散事由1、合營期限屆滿，正常解散。2、企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經營。3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經營。

12、4、因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴重虧損，無力繼續(xù)經營的。5、合營企業(yè)未達到其經營目的，同時又無發(fā)展前途。6、合同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。,22,第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法,一、概念1、中外合作經營企業(yè)指外國合作者與中國合作者依照中國法律，在中國境內共同舉辦的，按合作合同的約定分配收益或產品，分擔風險和虧損的企業(yè)。,23,2、性質,中外合資經營企業(yè)在性質上是契約式合營企業(yè)。雙方合作者的權利與義務主要通過合同予以約定。有

13、法人資格的為有限責任公司無法人資格的為合伙企業(yè),24,3、特征,（1）投資方有中方和外方。（2）合作經營合同是企業(yè)成立的基本依據。（3）主體資格上既可以是法人也可以非法人。（4）外方可以先行回收投資，期滿時全部固定資產無償歸中方所有。（5）管理體制既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制。,25,二、企業(yè)的設立和法律地位,㈠設立條件國家鼓勵興辦產品出口的或技術先進的生產性企業(yè).㈡合作企業(yè)的設立程序 1、申請。中方向對

14、外經濟貿易主管部門或國務院授權的部門和地方政府提出申請,26,㈡合作企業(yè)的設立程序,⒉審批。45天決定⒊登記。30天登記，30天辦理稅務登記（三）合作企業(yè)的法律地位 1、法人企業(yè)不必采用股權式企業(yè)體制，可以按照投資額承擔責任，也可以約定投資的責任。分為三種情況:,27,（三）合作企業(yè)的法律地位,各方出資的有限責任公司。一方投資，另一方不投資，只提供勞務、土地等，不參與企業(yè)管理，不參與盈虧，只以合作

15、條件分取固定的收益。一方資本絕對多數(shù)，另一方不行使企業(yè)管理權，雙方對企業(yè)承擔有限責任。,28,（三）合作企業(yè)的法律地位,2、非法人企業(yè)雙方出資成立合伙性質的企業(yè)中方企業(yè)吸收外資，不另外組建經濟實體，通過合同約定各方的權利義務。各自的責任由雙方確定。,29,三、企業(yè)的出資和組織機構,（一）出資1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產權、土地使用權、非專利技術和其他財產權利2、出資比例：合作各方出資不必折算成出資比例，這不是雙方分享利益分

16、擔虧損的根據。但外方不得低于25%。3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納。4、資本變更,30,三、企業(yè)的出資和組織機構,（二）組織機構1、有法人資格的，設立董事會；沒法人資格的，設立聯(lián)合管理委員會。一方為董事長、主任的，他方為副董事長、副主任，人員的比例分配，可按投資比例或由雙方協(xié)商，三人以上，任期三年。會議每年至少一次，2/3以上出席2、可以任命或聘任總經理負責日常的經營管理工作3、日常管理可以委托一方或第三方負責,31,

17、四、企業(yè)的盈余分配和資產歸屬,(一)盈余分配由中外雙方協(xié)商確定，可以按比例分配，也可以不按投資比例。如果投資資產不作價，不記股，只能根據各方的投資條件約定(二)資產歸屬雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產歸中國合作者所有，外方在經營期限內先行回收投資。,32,(三)外方先行回收投資的辦法,1、在稅后利潤中多分配，逐年遞減2、經財政稅務機關批準，外方在繳納所得稅前回收投資3、經稅務機關批準從固定資產折舊費中回收四、盈利的時候才可

18、以回收投資，虧損時， 外方停止回收。,33,五、合作企業(yè)的經營期限,1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明2、期限的長短與外方的投資規(guī)模、回收周期有關3、合作期限屆滿，外方投資未能回收的，可以適當延長4、延長的程序,34,六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別,⒈組織形式不同：法人型有限責任公司、法人型與合伙型⒉出資方式不同：出資折算股金出資比例、無須折合股金計算比例,35,六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別,3、盈虧不同：按出資比例、合同約定

19、4、投資回收方式不同：期滿時回收、可以期滿前回收5、財產歸屬不同：期滿按比例分配、外方先回收的歸中方6、組織機構及經營方式不同：董事會、董事會或聯(lián)合管理委員會,36,第四節(jié) 外資企業(yè)法,一、外資企業(yè)和外資企業(yè)法的概念外資企業(yè)指依照中國法律，在中國境內設立全部資本由外國投資者投資并擁有、由外國投資者獨立經營管理、獨享利益和承擔風險、自負盈虧的企業(yè) 。廣義，外資企業(yè)法指調整外資企業(yè)在設立、變更、終止及經營管理過程中發(fā)生的經濟關系的法

20、律規(guī)范的總稱。狹義，1986年《中華人民共和國外資企業(yè)法》2000年（修訂本）,37,二、外資企業(yè)的特征,1、企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的，企業(yè)的利潤全歸外國投資者、風險和虧損也由外國投資者獨立承擔。2、外資企業(yè)是中國企業(yè)。3、外資企業(yè)在中國應是一個經濟實體或法律主體，其在中國的經營活動以自己的名義進行，自主經營。,38,三、外資企業(yè)的組織形式與法律地位,1、可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，企業(yè)是法人的，外國投資者對企

21、業(yè)的責任以其認繳的出資額為限。為其他形式的適用中國法律規(guī)定。2、我國外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司，組織機構上可以是法定代表人獨任領導制，也可以是董事會制。,39,四、外資企業(yè)的設立,㈠外資企業(yè)的設立條件1、鼓勵設立行業(yè)：產品出口或技術先進2、限制或禁止設立行業(yè)：涉及國家安全、損害環(huán)境、產品為法律所禁止的3、不予設立行業(yè)：,40,四、外資企業(yè)的設立,㈡外資企業(yè)的設立程序⒈提出報告：向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出⒉申

22、請：由縣級以上人民政府提出3、審批 ：國務院對外經濟貿易主管部門或省級人民政府、90天 4、登記：30天,41,五、外資企業(yè)的資本及土地使用,（一）資本1、外資企業(yè)的注冊資本，是企業(yè)在登記機關登記的、外國投資者認繳的全部資本額2、投資總額：開辦企業(yè)所需的資金總額3、二者比例參照合營企業(yè)的規(guī)定4、外國投資者以其注冊資本的企業(yè)的債務承擔責任。,42,五、外資企業(yè)的資本及土地使用,（二）外國投資者的出資方式1、貨幣：外幣或在中國

23、的外資企業(yè)里分得的人民幣利潤。2、實物：本企業(yè)需要、作價不得高于國際市場同類價格。3、工業(yè)產權、專有技術，不得高于1/5。（三）外國投資者的出資期限分期繳付的，第一期在90天內 不低于15%，其余部分在3年內繳清（四）土地由縣級政府安排,43,六、對外資企業(yè)的監(jiān)管與保護,（一）遵循的原則1、遵守中國法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益2、保護外資企業(yè)和外國投資者的合法權益3、對外資企業(yè)不實行國有化和征收4、禁止向外資企

24、業(yè)攤派,44,六、對外資企業(yè)的監(jiān)管與保護,（二）監(jiān)管內容1、 對其營銷活動的監(jiān)管外資企業(yè)有經營自主權，所需可自行購買，產品自行銷售，可國內，也可國外2、稅務監(jiān)管取消了外資企業(yè)在投資總額內但非出資的進口自用設備和原材料的關稅和進口環(huán)節(jié)稅的優(yōu)惠,45,七、外資企業(yè)的經營期限、終止,㈠外資企業(yè)的經營期限由外國投資者申報，期滿可以延長。㈡外資企業(yè)的終止⒈經營期限屆滿2.經營不善，嚴重虧損，決定解散,46,七、外資企業(yè)的經營期限、

25、終止,⒊因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失⒋ 破產⒌違反中國法律，危害社會公共利益被撤銷6.章程中的其他事由,47,案例分析1,中外雙方經過多次協(xié)商，準備簽署一項中外合作經營的合同，合作企業(yè)合同的內容中有以下條款：（一）中外合作企業(yè)設立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。（二）合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一

26、年半內，應將資本全部繳齊。,48,（三）合作企業(yè)的合作期限為12年，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內先行回收投資。請問上述條款，是否合法？為什么？,49,分析提示：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經營企業(yè)法》關于合作企業(yè)組織機構的規(guī)定：董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。,50,（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經營企業(yè)法》的有關規(guī)定：

27、在中外合作經營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作經營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定："注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內，應將資本全部繳齊。",51,（3）上述第三條約定符合《中外合作經營企業(yè)法》

28、的規(guī)定，是合法的，可以保留。,52,案例分析2,1993年2月，美國某公司在中國獨立投資建立了一個玩具制造廠，企業(yè)登記注冊時，該公司認繳注冊資本額為50萬美元，其中非專利技術作價為10萬美元。第一期出資10萬美元，其余部分由該公司分期繳納。1994年4月，該公司由于經營策略的改變，沒有按期繳納第二期出資，工商行政管理部門告知該公司如果在30天內仍不繳付第二期出資，玩具制造廠的批準證書即自動失效，該公司仍然不繳付，工商行政管理部門于是吊銷

29、了該玩具制造廠的營業(yè)執(zhí)照。,53,[問題]　　工商行政管理部門的處理是否符合法律規(guī)定?,54,[分析]　　外資企業(yè)的注冊資本，是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。根據《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產權、專有技術等作價出資，經審批機關批準，外國投資者也可以用其由中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。,55,外國投資者

30、繳付出資的期限應當在設立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)章程中載明，外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清，其第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15％，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。第一期出資未按期繳清的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。,56,外資企業(yè)應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，

31、由工商行政管理機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經審批機關同意，并報工商行政管理機關備案。,57,[結論]　　本案中該美國公司無正當理由拒不繳納所認繳的出資額，這是違反中國外資企業(yè)法規(guī)定的，而工商行政管理部門依照外資企業(yè)法第九條的規(guī)定，吊銷玩具制造廠的營業(yè)執(zhí)照的處理決定是恰當?shù)摹?58,案例分析3,[例題]某西方跨國公司（以下簡稱西方公司）擬向中國內地的有關領域進行投資，并擬定了一份投資計劃。該計

32、劃在論及投資方式時，主張采用靈活多樣的形式進行投資，其有關計劃要點如下：（一）在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產電話交換系統(tǒng)設備的中外合資經營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。,59,西方公司在合營企業(yè)中占60%的股權，并依據合營項目的進展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，你建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；

33、股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構。,60,（二）在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產凈水設備的中外合作經營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)）。合作期限為8年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70%，中方合作者出資額占注冊資本總額的30%。西方公司除以機器設備、工業(yè)產權折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為

34、其出資；,61,中方合作者可用場地使用權、房屋及輔助設備出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產歸中國合作者所有，但中國合作者應按其殘余價值的30%給予西方公司適當?shù)难a償。,62,根據上述各點，請分別回答以下二個問題：（1）西方

35、公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機構是否符合有關規(guī)定？并說明理由。（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的板房以及合作期限屆滿后的全部固定資產的處理方式是否符合有關規(guī)定？并說明理由。,63,[答案]（1）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家的有關

36、規(guī)定。因為，根據有關規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達到其投資總額的2/5；西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關規(guī)定，因為，根據有關規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按西方公司認繳的出資額計算，其第一期出資應不低于108萬美元；擬設立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關規(guī)定，因為，根據有關規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事

37、會是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。,64,（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定指出，因為，根據有關規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資做擔保，西方公司由合作企業(yè)擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資，違反了有關規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例；西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當年成本不符合有關規(guī)定，因為，根據有關

38、規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資，,65,這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業(yè)的成本；西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產的處理方式不符合有關規(guī)定，因為，根據有關規(guī)定，凡是外方合作者在合作期間內先行回收投資的，應約定在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應按固定資產殘余價值的30%給予其補