非典型擔保的幾個問題

1、關于非典型擔保1、關于司法實踐及金融實踐中常見的非典型擔保類型及主要內容（一）有物的擔保內容的非典型擔保（1）按揭。按揭是英美法系擔保制度中典型的擔保形式，近似于大陸法系中的讓與擔保，后者在大陸法系擔保制度中卻屬于非典型擔保形式。按揭，是將標的物的權利讓與債權人以擔保債權實現(xiàn)的擔保形式。按揭擔保具有多樣性，以擔保物的性質分，有不動產按揭和動產按揭；以是否占有擔保物分，有實際占有式按揭（含指示占有）和占有改定式按揭（即約定占有擔保物但實際

2、上不占有，相當于債務人代替?zhèn)鶛嗳苏加校?；以占有形式分，有占有擔保物的按揭（相當于占有質）和占有擔保物的權利證書的按揭。按揭擔保在我國主要運用于商品房按揭貸款中，屬于“名為按揭，實為不動產抵押”的“中國式按揭”，法律關系復雜，符合非典型擔保的特征。（2）所有權保留。所有權保留擔保常見于買賣合同，當事人通過合同約定即可成立所有權保留，無須登記或其他公示手段。我國合同法第一百三十四條規(guī)定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其

3、他義務的，標的物的所有權屬于出賣人?！彼袡啾Ａ粼从诋斒氯说暮贤s定，不創(chuàng)設物權，起到擔保作用的是保留下來的買賣標的物的所有權，出賣人在買受人不履行合同義務時，可以標的物所有權人的身份收回標的物，或者就標的物進行拍賣、變賣。（3）附讓與擔保內容的證券回購。證券回購作為融資手段，其中發(fā)生擔保作用的有回購（或叫回贖）和讓與擔保兩種。附讓與擔保內容的證券回購，當在一定條件下，受讓人可以向債權人追索，相當于債權人回購已轉讓賬款，擔保受讓人的權利

4、實現(xiàn)。有追索權的應收賬款轉讓，系以約定的追索權為擔保方式，屬于非典型的信用保證。（2）附買回條款的買賣。出賣人承諾在滿足一定條件時買回出賣的標的，也屬于約定的擔保方式，性質上是債權性質的擔保。買回擔保不僅可以用于物的買賣關系中，也可以用于權利轉讓關系中，比如票據(jù)回購。（3）收費權擔保。當事人以自己享有的專項收費權向債權人出質獲得融資，稱為收費權擔保。該類擔保內容豐富，運用范圍很廣，經(jīng)濟、社會生活中所有依法可以轉讓的合法收費權均可以用于擔

5、保。與擔保法司法解釋第八十五條和第九十七條之規(guī)定不同，前者是法律文件明文承認的物權擔保，其他的收費權擔保因為沒有法律依據(jù)，不能創(chuàng)設物權。（三）混合型非典型擔保（1）債權質押，如標準倉單、提貨單、合同權利、保單的出質。債權質押兼有物權擔保（如倉單）內容和債權擔保（即當事人的擔保承諾）的內容，一般來說，可以用于質押的債權必須是依法可以轉讓的合法權利，而不能轉讓的債權，如養(yǎng)老金請求權，不能用于擔保。（2）融資擔保。當事人承諾以融資購入的設備、