[學習]法律風險控制講座(演示)

1、企業(yè)經(jīng)營中合同風險管理（防范）,杜曉秋簡介,杜曉秋，云南天外天律師事務所執(zhí)行主任，法學碩士，云南省律師協(xié)會建筑房地產(chǎn)專委會副主任，民盟昆明市委法專委主任，昆明仲裁委員會仲裁員，大學教師；1999年從事律師工作，具有較強的社會協(xié)調(diào)能力，有豐富的社會工作閱歷和辦案經(jīng)驗。具有較好的理論功底，發(fā)表多篇專業(yè)論文和出版有著作。,經(jīng)營企業(yè)之所以考驗老總的智慧，因為企業(yè)管理如同管理國家一樣，要細心于方方面面，謹慎于每個行為，今天我僅從企業(yè)合同簽訂和履

2、行中一起分析其中的風險，怎樣防范其中的風險，以求我們從中獲益。,一、在簽訂合同時的注意事項---------------------------------------------,1、簽訂完善的書面合同 ☆簽署一式多份的書面合同 ☆合同內(nèi)容的完全一致并妥善保存 ☆企業(yè)建立合同管理制度,一、在簽訂合同時的注意事項----------------------------------------------,2、妥善保管合同相

3、關資料 ☆與合同簽訂和履行相關的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料。 ☆變更合同內(nèi)容，最好采用書面形式。,一、在簽訂合同時的注意事項---------------------------------------------,3、完善企業(yè)用印制度☆公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋行為☆加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章☆請印手續(xù)和登記手續(xù)，查詢和監(jiān)督使用印章,一、

4、在簽訂合同時的注意事項---------------------------------------------,4、完善授權手續(xù) ☆對外簽約時需要授權--介紹信、授權委托書、合同等明確詳細地授權范圍、授權的有效期限 ☆收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。 ☆領用的授權文件應當編號且由領用人簽字。以備查詢監(jiān)督和追責。,一、在簽訂合同時的注意事項----------------------------------

5、-----------,5、完善離職告知制度☆辦理交接手續(xù)☆客戶發(fā)送書面通知函☆告知客戶該業(yè)務人員離職情況。,一、在簽訂合同時的注意事項---------------------------------------------,6、知悉撤銷權內(nèi)容☆欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平☆自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使☆舉證據(jù)是否充分 《合同法》第五十四條：下列合同，當事人一方有權請求

6、人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷： （一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。 第五十五條：有下列情形之一的，撤銷權消滅：

7、 （一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權； （二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。,一、在簽訂合同時的注意事項 ------------------------------------------,7、正確使用“定金”約定?！睢岸ń稹?（20%、違約金）☆“訂金”☆“保證金” 《擔

8、保法》第八十九條 當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。 第九十一條 定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。,一、在簽訂合同時的注意事項--------------------------------------------,8、正確使用“保證

9、”擔?！钫垊毡乇硎鲇杀ＷC人為債務的履行提供保證擔保的明確意思，避免使用由對方“負責解決”、“負責協(xié)調(diào)”等含義模糊的表述，,一、在簽訂合同時的注意事項---------------------------------------------,9、注意保證時限和形式☆明確保證期間起止點☆保證期間長于兩年視保證期間為兩年☆如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。 ☆“連帶保證”---“一般保證”

10、 《擔保法》第十九條 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。 最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋第三十二條 保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。,一、在簽訂

11、合同時的注意事項--------------------------------------------,10、在保證期間內(nèi)行使權利 ☆“一般保證”--請務必在保證期間內(nèi)向債務人和保證人起訴。☆“連帶保證” --請務必在保證期間內(nèi)以可以證明的有效方式☆向保證人明確要求其立即履行擔保義務?！钊绻鷽]有在保證期間內(nèi)行使您的權利，保證人將免除責任 《擔保法》第二十五條 一般保證的保證人與債權人

12、未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。第二十六條 連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保

13、證責任。,一、在簽訂合同時的注意事項--------------------------------------------,11、正確使用抵押擔保 ☆辦理登記手續(xù) ☆拖延、拒絕協(xié)助---起訴強制辦理 《擔保法》第四十一條 當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。,一、在簽訂合同時的注意事項----------------------------------------

14、-----,12、正確使用質(zhì)押擔保 ☆辦理質(zhì)押擔保物 ☆交接權利憑證 ☆ 標志---占用《擔保法》第六十四條 出質(zhì)人和質(zhì)權人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同。 質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時生效。,二、合同履行過程中的注意事項----------------------------------------------,1、全面履行合同☆有效合同要件--不違法、損害社會公共利益☆全面履行合同,二、合同

15、履行過程中的注意事項-------------------------------------------------,2、和解解決糾紛☆建議：不要主動違約、解除合同、或者提起訴訟等方式解決，☆平等協(xié)商、尋找雙方都能接受的解決方☆在訴訟程序之中，接受法院或仲裁庭主持下的調(diào)解將也更加有助于企業(yè)利益的保護。,二、合同履行過程中的注意事項------------------------------------------------

16、-,3、通過銀行結算☆當您在確定付款方式時，無論您是付款方還是收款方，除了金額較小的交易外，請盡量通過銀行結算，現(xiàn)金結算可能會給您帶來不必要的麻煩。,二、合同履行過程中的注意事項------------------------------------------------,4、及時提出異議☆及時驗收貨物☆在法律規(guī)定或者合同約定的期限內(nèi)盡快以書面方式向?qū)Ψ矫鞔_提出異議☆不必要的拖延耽擱，將可能導致您喪失索賠權?！逗贤ā?/p>

17、第一百五十八條 當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定?！　‘斒氯藳]有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)

18、量保證期，不適用該兩年的規(guī)定?！?出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。,二、合同履行過程中的注意事項-------------------------------------------------,5、注意保密☆您在磋商、履行合同過程中，經(jīng)常不可避免地接觸到交易伙伴的商業(yè)信息甚至是商業(yè)秘密，請在磋商、履行合同乃至履行完畢后務必不要泄露或者使用這些信息

19、 當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。,二、合同履行過程中的注意事項----------------------------------------------,6、不安抗辯☆行使條件：經(jīng)營狀況嚴重惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者抽逃資金以逃避債務、喪失商業(yè)信譽、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形?！钔ㄖ獙Ψ街兄孤男心?/p>

20、照合同約定應當先履行的義務，等待對方提供適當擔保?！钪兄孤男泻螅瑢Ψ皆诤侠砥谙迌?nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，您可以解除合同。 《合同法》 第六十八條 應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：?。ㄒ唬┙?jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；?。ㄈ﹩适虡I(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能

21、力的其他情形?！　‘斒氯藳]有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！?第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。,二、合同履行過程中的注意事項------------------------------------------------,7、對合同解除提出異議☆合同中約定

22、了異議期限，請您務必在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ揭詴娣绞教岢??！钅绻诩s定期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院將無法支持；☆合同中沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起三個月內(nèi)向法院起訴。 最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二） 第二十四條 當事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人

23、民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。,二、合同履行過程中的注意事項----------------------------------------------,8、采取措施防止損失擴大☆及時采取措施，防止損失擴大☆由此產(chǎn)生的合理費用將由違約方承擔☆如果您消極對待、放任損失的擴大，對于擴大的損失法院將無法予以保護。

24、 《合同法》第一百一十九條 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。,二、合同履行過程中的注意事項----------------------------------------------,9、注意訴訟時效☆訴訟時效的規(guī)定☆一般為兩年☆為了保護您的權利不至于因為時間