fidic合同的索賠程序——某項目油料關(guān)稅的索賠案例分析

1、FIDIC合同的索賠程序——某項目油料關(guān)稅的索賠案例分析2000年5月，中國水利電力對外公司與毛里求斯公共事業(yè)部污水局簽訂了承建毛里求斯揚水干管項目的合同。該項目由世界銀行和毛里求斯政府聯(lián)合出資，合同金額477萬美元，工期兩年，監(jiān)理工程師是英國GIBB公司。該項目采用的是FIDIC合同條款。按照該項目的合同條款的規(guī)定，用于項目施工的進口材料，可以免除關(guān)稅，我方認為油料也是進口施工材料，據(jù)此向業(yè)主申請油料的免稅證明，但毛里求斯財政部卻以柴

2、油等油料可以在當(dāng)?shù)夭少彏橛删芙^簽發(fā)免稅證明。我們對合同條款進行了仔細研究，認為這與合同的規(guī)定不相一致，因此我方提出索賠，要求業(yè)主補償油料進口的關(guān)稅。一、索賠通知按照FDIC條款53.1條的規(guī)定，如果承包商決定根據(jù)合同某一個條款要求業(yè)主支付額外費用(即向業(yè)主提出索賠)，承包商應(yīng)在這個事件最初發(fā)生之日起的28天內(nèi)，通知監(jiān)理工程師承包商將提出索賠要求，并將該通知抄送業(yè)主。我方按照上述規(guī)定，在2000年9月15日正式致函監(jiān)理工程師，就油料關(guān)稅提

3、出索賠，索賠報告將在隨后遞交，并將該函抄送了業(yè)主。二、索賠記錄按照FIDIC條款第53.2的規(guī)定，在遞交了索賠通知之后，承包商應(yīng)將與該索賠事件有關(guān)的、必要的事項記錄在案，以作為索賠的依據(jù)或證據(jù)。而監(jiān)理工程師在收到索賠通知后，不論業(yè)主是否對該項目的索賠承擔(dān)責(zé)任，都要檢查這些記錄并且可以指示承包商記錄他認為合理而重要的其他事項。因此，我方在每月的月初向監(jiān)理工程師遞交上個月實際采購油料的種類和數(shù)量，并將有我方與供貨商雙方簽字的交貨單復(fù)印附后，

4、以便作為計算油料關(guān)稅金額的依據(jù)。監(jiān)理工程師肯定了我們的做法，要求我們繼續(xù)保持記錄并按月上報。三、索賠報告按照FDIC合同條款53.3的規(guī)定，在遞交索賠通知的28天或監(jiān)理工程師認為合理的期限內(nèi)，承包商應(yīng)該將每一項索賠金額的詳細計算過程和所依據(jù)的理由遞交給監(jiān)理工程師并抄送給業(yè)主。在索賠事件對承包商的影響沒有終止之前，這個索賠金額應(yīng)該被認為是一個時段的索賠金額，承包商應(yīng)該按照監(jiān)理工程師要求，繼續(xù)遞交各個時段的索賠金額以及計算這些金額所依據(jù)的理

5、由。承包商應(yīng)該在索賠事件結(jié)束的28天內(nèi)遞交最終的索賠金額。索賠報告的關(guān)鍵是索賠所依據(jù)的理由。只有在索賠報告中明確說明該項索賠是依據(jù)合同條款中的某一條某一款，才能使業(yè)主和監(jiān)理工程師信服。為此，我方項目經(jīng)理部仔細地研究了合同條款。合同條款第二部分特殊條款第73.2條規(guī)定：凡用于工程施工的進口材料可以免除關(guān)稅；對進口材料所作的定義是：(1)當(dāng)?shù)夭荒苌a(chǎn)的材料；(2)當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的材料不能滿足技術(shù)規(guī)范的要求需要從國外進口；(3)當(dāng)?shù)厣a(chǎn)的材料數(shù)量有

6、限不能滿足施工進度要求需從國外進口的；我們提出索賠的第一個理由是:油料是該項目施工所必需的而且毛里求斯是一個島國既沒有油田也沒有煉油廠所需的油料全部是進口的因此油料應(yīng)該和該項目其他進口材料如管道、結(jié)構(gòu)鋼材等材料一樣享受免稅待遇而毛里求斯財政部將油料作為當(dāng)?shù)夭牧鲜遣环虾贤瑮l款的。其次我們從其他在毛里求斯的中國公司那里了解到毛里求斯財政部曾為剛剛完工的中國政府貸款項目簽發(fā)過柴油免稅證明這說明有這樣的先例我們將財政部給這個項目簽3、毛里求斯

7、財政部的免稅規(guī)定與合同有沖突承包商應(yīng)該得到關(guān)稅補償補償金額從承包商應(yīng)該得到免稅證明之日算起。4、在同等條件下財政部已經(jīng)有簽發(fā)過柴油免稅證明的先例。根據(jù)以上結(jié)論監(jiān)理工程師做出了如下的裁決:根據(jù)合同條款的規(guī)定承包商有權(quán)安排免稅進口用于該項目施工所需的柴油和潤滑油因此承包商應(yīng)該得到進口油料的關(guān)稅補償。補償期限從2000年10月22日開始(我方申請后應(yīng)該得到免稅證明的時間業(yè)主及財政部的批復(fù)期限按2個月計算)到該項目施工結(jié)束。從該裁決結(jié)果可以看出

8、監(jiān)理工程師確實是站在公正、中立的立場上做出了他們的裁決這個裁決結(jié)果對我方十分有利。但是盡管監(jiān)理工程師做出了明確的裁決業(yè)主仍然致函監(jiān)理工程師表示對監(jiān)理工程師的裁決不滿意。鑒于這種結(jié)果經(jīng)過項目經(jīng)理部內(nèi)部討論并請示公司總部考慮到該項目的油料用量不大索賠金額有限(約15萬美元)如果提請法庭仲裁不但會影響我公司今后業(yè)務(wù)的開展而且開庭時還要支付律師費用就是打贏這場官司索賠回來的錢扣除律師費用后也所剩無幾因此決定不提出法庭仲裁但爭取能夠與業(yè)主友好協(xié)商

9、解決。七、解決爭議的第二步–業(yè)主和承包商友好協(xié)商解決FIDIC條款第67.2條規(guī)定:當(dāng)業(yè)主或承包商有一方按照FIDIC條款67.1條規(guī)定通知對方打算通過法庭仲裁的辦法解決分歧時在開始法庭仲裁之前雙方應(yīng)該努力通過友好協(xié)商的辦法解決該爭議。除非雙方協(xié)商一致而且不論是否打算友好協(xié)商解決該爭議法庭仲裁都應(yīng)該在給對方發(fā)出法庭仲裁通知的56天之后開始。這條規(guī)定說明在法庭仲裁之前有56天的時間由雙方友好協(xié)商解決該爭議。在此期間我們多方面地做了業(yè)主的工

10、作業(yè)主友好地表示可以增加一些額外工程但是就該項索賠他們也無能為力問題的關(guān)鍵在于毛里求斯財政部不同意簽發(fā)免稅證明。在這種情況下該爭議沒有能夠進行友好協(xié)商解決。在56天到期之后我方正式致函業(yè)主我方放棄法庭仲裁。八、解決爭議的第三步–法庭仲裁按照FIDIC條款第67.3條的規(guī)定:當(dāng)爭議的雙方有一方不服從監(jiān)理工程師按照FIDIC條款67.1規(guī)定所作的裁決或者雙方?jīng)]有能夠按照FIDIC條款67.2規(guī)定通過友好協(xié)商達成協(xié)議那么除非合同另有規(guī)定這個爭

11、議應(yīng)該按照國際商業(yè)仲裁調(diào)解法則并且由按照該法則指定的一個或多個仲裁員裁決這個裁決將是最終裁決。仲裁員有權(quán)打開、審查和修改工程師所做出的、與該爭議有關(guān)的任何決定、判斷、指令、裁決、單證以及確定的價格。該條款還規(guī)定:爭議的雙方在法庭仲裁過程中可以不受為監(jiān)理工程師做出裁決而提供的證據(jù)、論點的限制監(jiān)理工程師所作的裁決也不能使監(jiān)理工程師失去在法庭上被請求作為證人或提供證據(jù)的資格。法庭仲裁可以在項目完工之前進行也可以在項目完工之后進行但不論在何時進

12、行業(yè)主、監(jiān)理工程師和承包商的義務(wù)和職責(zé)都不能因為法庭仲裁而改變。由此可以看出業(yè)主和承包商之間的爭議最終的解決辦法是法庭仲裁。法庭仲裁往往會花費很長的時間而且爭議雙方為了贏得官司都要請最好的律師而律師的費用通常是按小時計算的、非常昂貴的。因此在打算與業(yè)主對簿公堂之前一定要慎重考慮。綜上所述從該項目的油料關(guān)稅索賠幾乎完整的索賠過程可以看出一個完整的工程索賠實際上包含了業(yè)主和承包商之間爭議的解決過程。而在國際承包項目的實施過程中業(yè)主和承包商之