民事習慣司法運用研究.pdf

1、文章第一章關注的是民事習慣與法律的一般關系問題。該部分從習慣、習慣法、民事習慣等基本概念入手，在此基礎上，對民事習慣與民事習慣法之間界限的模糊性做了一定的分析。第二節(jié)主要對兩個問題進行了分析:一方面認為公序良俗作為民事習慣與民事法律相聯(lián)系的基本過濾機制，保證進入民事法律的民事習慣的正當性;另一方面認為民事習慣是民事法律發(fā)展的社會基礎，民事習慣相對自由的發(fā)展是民事法律保持旺盛生命力的重要保證。第三節(jié)對清末民初立法與司法活動中的民事習慣進行

2、了分析。該部分認為，清末民初立法與司法中給予民事習慣以較為自由的環(huán)境，既有其歷史必然性，又有其合理性。在當時的歷史情況下，民事習慣司法運用的理論與實踐都在國家法制統(tǒng)一的環(huán)境下得到了深入討論和有力發(fā)展。為我們今天民事習慣司法運用的研究提供很好的研究基礎。
　　 第二章對民事習慣司法運用的合理性及其困境進行了研究。近代以來，中外很多思想家、法學家都對民事習慣進入法律體系的正當性做了精彩的論述，這些論述至今看了仍具有很強的指導意義。當

3、前我國的很多學者也從法學理論與司法實踐的角度論證了民事習慣司法運用的合理性和必要性。接下來，文章對我國現(xiàn)有法律體系中有關民事習慣的法律條文進行了整體分析。通過分析，文章認為我國現(xiàn)有法律體系中有關民事習慣的條文中能夠在一定程度上為民事習慣的司法運用提供制度空間。但是，我們不能忽視的一個問題是民事習慣本身具有一些固有的、內(nèi)在的缺陷，這些問題的存在制約著民事習慣司法運用的進一步發(fā)展。我們對于民事習慣司法運用的優(yōu)點和缺點要有客觀的認識，否則不僅

4、可能在理論上陷入困境，更有可能導致民事習慣司法運用的實踐走上彎路。
　　 民事習慣的查明與識別是民事習慣司法運用的起點，第三章對民事習慣的查明與識別問題進行研究。文章首先對民事習慣的查明問題進行分析，從民事習慣的基本法律屬性開始，到個案中的民事習慣的查明和法院調(diào)研中的民事習慣的查明，對民事習慣查明的相關問題進行了研究。接下來，文章從兩方面對民事習慣的識別問題進行分析:一方面是民事習慣的規(guī)范識別，對民事習慣的構成要件進行了重點分析

5、。另一方面是民事習慣的效力識別，主要是站在制定法的角度，評價國家對民事習慣進入司法中的效力有無與層次進行研究。
　　 第四章對民事習慣與國家法的沖突與互動問題進行了研究。第一節(jié)對民事習慣與國家法的沖突問題進行了分析，該部分從民事習慣與國家法沖突的一般理論問題著手，重點分析了民事習慣與國家法沖突的幾種典型形態(tài)。此外，該部分還對民事習慣司法運用中相關主體在面對這種沖突時的基本價值取向進行了一些簡要的分析。第二節(jié)首先對民事習慣司法運用

6、的基本原則進行分析，包括合法性原則、合理性原則、正當性原則、普遍性原則等。此外，該部分還結合江蘇省姜堰市的司法實踐對民事習慣司法運用中的公序良俗原則進行了反思性的探討。文章第三節(jié)對民事習慣司法運用的方式進行了研究。文章特別指出，當前的民事習慣司法運用中存在一些矛盾，我們不能以理論的解釋來掩蓋其中的問題。
　　 第五章對少數(shù)民族民事習慣司法運用問題進行了研究。第一節(jié)對我國歷史上的“因俗而治”概括進行了介紹，該部分意在說明在這種政策

7、之下，包括民事習慣在內(nèi)的少數(shù)民族習慣法有了較為廣闊的生存和作用空間。第二節(jié)對少數(shù)民族民事習慣司法運用問題做了一些初步的制度設想，包括少數(shù)民族民事習慣在民間調(diào)解、司法調(diào)解和法庭審理中的運用機制。本章最后對少數(shù)民族民事習慣通過民族區(qū)域自治地方的變通立法進入當?shù)胤ㄖ企w系的問題進行了一些探討。
　　 文章總體認為，民事習慣作為人民群眾長期生產(chǎn)生活智慧的結晶，長期以來為人們的日常生活提供了必要的社會秩序。這些規(guī)則也隨著生產(chǎn)生活實踐而深入當

8、地人民群眾的心里，得到他們的認可和支持。隨著現(xiàn)代化進程的不斷深化，法制現(xiàn)代化也是一個不可避免的問題。但是，法律制度的現(xiàn)代化與社會生活、社會心理的變遷之間存在一定的緊張關系。因此，民事習慣可以在一定程度上彌補國家制定法的缺陷。我國現(xiàn)有的法律體系也為民事習慣的司法運用提供了一定的制度空間。但是，這種制度空間仍然是十分有限的，我們需要通過加強相關研究以進一步拓寬這種空間。最后，文章認為，我國作為一個統(tǒng)一的多民族國家，民事習慣一經(jīng)與民族問題相結