設立中公司的法律問題研究.pdf

1、公司法人的出現(xiàn)并不是一蹴而就的，尤其是股份有限公司。設立中公司便是在公司正式成立之前的漫長而又復雜的設立過程中形成的社團。設立中公司直接關系著成立后公司的健康運行及繼續(xù)發(fā)展。因而，對設立中公司的調(diào)整和規(guī)制是公司法的一項重要內(nèi)容。本文立足我國公司法的理論發(fā)展趨勢、立法和司法狀況，對設立中公司的概念、法律地位、民事能力、內(nèi)部結(jié)構(gòu)、責任歸屬和發(fā)起人的法律地位等問題進行深入分析和研究，結(jié)合比較兩大法系在該方面的立法及司法上的模式選擇，提出了完善

2、我國公司設立法律制度和正確處理司法實踐中設立中公司的問題的建議，以期彌補我國公司法的空白和不足。 正文共分為四個部分。 第一章從分析公司設立的概念和特征入手，明晰公司設立與公司登記、公司成立之間的區(qū)別，主張公司核準登記日為公司成立日。在初步了解公司設立的基礎上，界定設立中公司始于發(fā)起人訂立公司章程，終止于公司登記成立或設立失敗依法清算并完成公示之同。接著對設立中公司的法律特征、行為范圍等基本問題進行分析，為下文的全面剖析

3、奠定理論基礎，以避免在下文的研究討論中因概念的模糊或混淆而導致功虧一簣的后果。 第二章肯定確立設立中公司法律地位的公正價值和效率價值，隨后深入剖析設立中公司的法律地位，對主要學說進行評述。綜合前人的研究成果，基于設立中公司的本質(zhì)特征，本文認為設立中公司是以成立公司為唯一目的而存在的過渡性非法人團體。然后在此觀點的指引下，先從理論上分析社會團體民事能力形成的條件和因素，再進一步論證設立中公司擁有以公司設立有關的行為為限的民事權(quán)利能

4、力、以公司設立人與物的結(jié)合為載體的民事行為能力和以公司設立財產(chǎn)為基礎的民事責任能力。 第三章全面分析設立中公司的內(nèi)部結(jié)構(gòu)。首先，對居于特殊地位的發(fā)起人，不惜筆墨探究其身份的界定、人數(shù)和資格的限制、法律地位以及權(quán)利、義務和責任，提出應在采納形式概念說并借鑒擬制發(fā)起人說的同時適當引進實質(zhì)概念說來界定發(fā)起人，應從發(fā)起人個人之間的合伙關系和發(fā)起人整體之設立中公司的機關這兩個視角來審視發(fā)起人的法律地位，同時要區(qū)分不同設立階段來認識發(fā)起人整

5、體的法律地位的變化。之后，研究探討籌建機構(gòu)、公司創(chuàng)立大會和選任的董事會與監(jiān)事會等其他內(nèi)部機構(gòu)，并就借鑒臺灣的特別決議制度、假決議制度等經(jīng)驗來完善我國的創(chuàng)立大會決議制度提出建議。 第四章研究設立中公司問題的重中之重——設立中公司的法律責任體系。首先論述公司有效設立時的法律責任問題，通過闡析英美法系國家和大陸法系國家的立法和司法實踐，并借鑒契約更新原則、差額責任理論、批準認可說等理論，區(qū)分以設立中公司名義、以成立后公司名義、以行為人

6、自己名義實施的三類行為，確定法律責任承擔主體。其次分析公司設立失敗后法律責任承擔問題，重新認識只由發(fā)起人承擔責任的現(xiàn)行理論及法律規(guī)定，提出發(fā)起人和設立中公司都應納入責任承擔主體范圍，并就此法理依據(jù)進行分析，然后針對具體的情形闡述責任歸屬。最后研究公司瑕疵設立的原因及表現(xiàn)，考察分析兩大法系國家瑕疵設立彌補的理論和實踐，指出我國瑕疵設立公司的理論和司法實踐中的缺陷，并提出確立瑕疵設立公司原則有效主義、規(guī)定瑕疵補正措施、修正公司瑕疵設立的強制