芻論債權人代位權制度.pdf

1、眾所周知，我國《合同法》是在總結我國長期司法工作的經(jīng)驗并吸收西方國家的一些行進的合同法理論的基礎上制定實施的。其中一些法律制度比如合同保全制度首次被我國法律所采用。一方面，這些制度的采用更加豐富和完善了我國合同法法律體系，但另一方面，這些制度由于缺少一定的司法實踐經(jīng)驗作為信托，在理論上還存在一定的分歧，在實踐中也欠缺一定的可操作性，其中表現(xiàn)最為明顯的就是合同保全制度中的債權人代位權制度。 筆者通過深入研究我國和大陸法系國家的合同

2、法理論，剖析各國法律對于債權人代位權制度的不同規(guī)定，并結合目前關于債權人代位權制度的一些較新的觀點和主張，對債權人代位權制度中存在爭議和不明確的地方加以分析并提出自己的觀點，試圖建立一個較為完善和合理的債權人代位權制度的框架。 為了達到這一目的，本文筆者分別從以下幾個方面著手加以論述。 引言部分簡要闡述了研究債權人代位權制度的學術價值和應用價值，指出研究的目的是為了債權人代位權能夠在司法實踐中正確運用。 第一部分

3、，債權人代位權制度概述。這部分主要是從債權人代位權制度的歷史沿革和社會功能方面對該制度進行概括闡述，使讀者對該制度從宏觀上有所把握。在歷史沿革方面明確了代位權制度起源于羅馬法和日爾曼法的事實，簡敘了該制度順應歷史潮流在各國法律制度中的相繼建立，以及我國對建立該制度的探索；在社會功能方面闡述了該制度對完善債權法體系，維護債權人的利益，促進經(jīng)濟發(fā)展和節(jié)約司法資源方面的作用。 第二部分，債權人代位權制度基本理論問題研究。主要是從實體法

4、方面對債權人代位權制度的概念、性質(zhì)、構成要件，以及行使效力進行論述。在代位權的概念方面，筆者將學者們對債權人代位權制度的不同觀點加以簡單分析，提出了自己對債權人代位權制度概念的認識，特征以及其與相關概念的區(qū)別；在代位權的法律性質(zhì)方面，筆者分析了學界關于代位權制度的性質(zhì)的幾種觀點，提出債權人代位權并非從權利，也不是管理權或債權權能，實質(zhì)上是一種體現(xiàn)債權對外效力的實體救濟權利；在構成要件方面，筆者認為債權人代位權的構成應該滿足一定的條件，其

5、中包括債權人與債務人之間有合法債權債務關系存在，債務人不行使到期債權，債權人遭到了遲延履行的實際損害，其代位權必須是非專屬于主債務人的既存的合法的財產(chǎn)性權利等；在效力方面，筆者分析了債權人代位權行使的效果對于債務人而言是限制了其對次債務人的處分權，對次債務人而言是突破了傳統(tǒng)的“入庫規(guī)則”，次債務人直接向債權人為給付，而非次債務人。在代位權訴訟中可以對債權人主張其對債務人的抗辯；對債權人而言，其可以直接從次債務人處受償，其花費的費用可以要

6、求債務人返還或從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。第三部分，債權人代位權的行使。主要是從程序法方面對債權人代位權的實現(xiàn)的相關問題加以論述。筆者認為，從債權人代位權訴訟的當事人方面來看，債權人是基于“訴的利益”作為原告提起代位權訴訟；主債務人無必要參加訴訟：如果參加，也可以根據(jù)案件的具體情況以及當事人的不同權利主張，確定其訴訟地位；多數(shù)債權人提起訴訟時可以結合具體情況合并審理；在代位權訴訟的受理和管轄方面，筆者認為債權人提起代位權訴訟以前要先以債務人

7、為被告提起訴訟，不論哪個訴先行，受理代位權訴訟的法院都要中止代位權訴訟的審理；代位權訴訟的訴狀要區(qū)別于一般訴狀；代位權訴訟應該歸屬于一般地域管轄；協(xié)議管轄和仲裁協(xié)議的效力都要針對具體情況而定；在舉證責任方面，筆者認為債權人代位權訴訟的當事人各自都要承擔相應的舉證責任；在既判力方面，代位權訴訟既判力的客體是主債務人與次債務人的債權債務關系，主體及于三方當事人。 第四部分，債權人代位權制度的完善?？陀^經(jīng)濟生活和理論的發(fā)展都使得完善該