現(xiàn)代國家的法理學基礎——施米特的國家理論解讀.pdf

1、西南政法大學碩士學位論文 西南政法大學碩士學位論文 現(xiàn)代國家的法理學基礎 現(xiàn)代國家的法理學基礎 —— ——施米特的國家理論解讀 施米特的國家理論解讀 導 師： 師：周祖成 周祖成 教授 教授 作 者： 者：陳舒 陳舒 專 業(yè)：法學理論 業(yè)：法學理論 中國 中國· 重慶 重慶 二 00 八年 八年四月 四月II 代國家概念在經過近代主權國家的頃頹和人民民主運動的興起之后變得日益模糊不清， 必須重新定義予以澄清； 而定義

2、國家概念則必須以定義政治概念為前提。施米特將政治定義為“劃分敵友”，出于生存論考慮，劃分敵友的政治在多元化的現(xiàn)代國際形勢下不可避免， 政治不可能被經濟、 文化代替。 施米特劃分敵友正是為了避免政治受到經濟、 文化等因素的糾纏，避免將敵人非人化、非價值化。劃分敵友的政治不是為了鼓吹戰(zhàn)爭，而是為了限制戰(zhàn)爭、 降低戰(zhàn)爭的殘酷性。 而由于政治權力要求支配人的肉體生命，國家必須壟斷這一政治權力，否則必將導致國內局勢的極大混亂，秩序與安寧無法建立，

3、甚至危及民族的生存。所以，施米特將國家定義為政治的統(tǒng)一體。 既然在第一部分我們已經得出現(xiàn)代國家的全新定義， 那么接下來就必然要討論現(xiàn)代國家在理論上應當落在何處的問題， 即現(xiàn)代國家應該采用何種法學理論作為其正當性來源。 所以筆者在第三部分則論述現(xiàn)代國家的正當性基礎。 在這一部分， 筆者主要比較了魏瑪時期的兩種不同的法學理論：凱爾森的自由論與施米特的民主論；并點出，兩者的法學論爭實際上是現(xiàn)代國家的正當性之爭。 施米特基于戰(zhàn)爭和其他國內國外的

4、非常狀態(tài)的現(xiàn)實可能性， 認為國家必須建立起人格性的權威以在必要時作出決斷，結束非常狀態(tài)以恢復秩序；否則國家就無法劃分敵友，最后陷入毀滅的境地。 但凱爾森的法理學從保護個人自由權利出發(fā)， 將國家等同于法律規(guī)范， 拒斥這一權威的存在； 而法律如果沒有超越于法律規(guī)范之上的權威作出解釋并保障實施根本就不能起作用，因而凱爾森的理論是立不住腳的。 施米特的法理學則從民主出發(fā)， 他所謂的民主不是傳統(tǒng)意義上的代議制民主，而是體現(xiàn)了“民意”與“眾意”劃分

5、的人民民主，并以“主權者”作為“民意”的代表。 主權者擁有決斷非常狀態(tài)的權威但這種權威自身并不是無限制的， 又要在一定程度上受到法的規(guī)制。 這里的法不是一般意義上的法律條文，而是“民意”的最高體現(xiàn)——絕對意義上的憲法。這樣，施米特就在民主憲政的框架內建立了自己的總體國家學說。盡管施米特一再強調，他的學說是生存論意義上的， 但其文章中卻表現(xiàn)出很明顯的道德和審美傾向。如果對施米特的解讀到此為止，肯定是不夠全面的。所以本文的第四部分從施米特的